案情回顾：2023年3月31日，大化瑶族自治县市场监管局收到广西壮族自治区产品质量检验研究院出具的《检验报告》，报告载明某饮用水有限公司(以下简称“当事人”）2023年3月3日生产的包装饮用纯净水经抽样检验，铜绿假单胞菌项目不符合《食品安**家标准 包装饮用水》（GB 19298-2014）要求，检验结论为不合格。鉴于当事人2022年7月12日、2022年9月26日曾两次因生产销售的包装饮用水经抽样检验铜绿假单胞菌项目不符合食品安**家标准被行政处罚情形，经立案调查后，该局认定当事人的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第十三项的规定，依据《中华人民共和国食品安全法》**百二十四条第二款的规定，作出了没收违法所得230元、罚款6.5万元和责令停产停业的行政处罚告知。因发现存在重大错误，该局下文自行纠错，重新履行告知程序，最终对当事人作出了没收违法所得230元并罚款8万元的行政处罚。当事人不服处罚结果向宜州区人民法院提起诉讼，一审法院维持该局行政处罚决定后，当事人又提起上诉，经二审法院终审判决，同样维持该局的处理决定。
争议焦点：一是当事人对不符合食品安**家标准的包装饮用水作出召回公告后，是否还要做行政处罚；二是如何理解《中华人民共和国食品安全法》**百三十四条“……在一年内累计三次……”情形；三是如何适用从重处罚或从轻处罚，做到过罚相当。
焦点分析：一、当事人认为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条**款“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为”及《中华人民共和国食品安全法》第六十三条“国家建立食品召回制度，食品生产者发现其生产的食品不符合食品安**家标准或者有证据证明可能危害人体健康的，应立即停止生产，召回已经上市销售的食品，通知相关生产经营者和消费者，并记录召回和通知情况”的规定，市场监管局应先责令当事人改正违法行为并对不合格的包装饮用水作出召回公告，视当事人召回和整改情况进行从轻处罚。该局认为，当事人的行为应按《市场监管总局办公厅关于包装饮用水中铜绿假单胞菌不合格有关法律适用问题的复函》（市监食检函〔2021〕506号）精神，依据《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第十三项的规定定性，依据《中华人民共和国食品安全法》**百二十四条第二款的规定进行处罚。而责令改正属于行政命令，市场监管部门在行政检查、立案调查等过程中行使，及时纠正、防止违法行为可能导致的危害后果，当事人采取的整改和召回情况可作为影响处罚裁量的考虑因素，而不是进行行政处罚前的程序因素。二、《中华人民共和国食品安全法》**百三十四条规定“食品生产经营者在一年内累计三次因违反本法规定受到责令停产停业、吊销许可证以外处罚的，由食品安全监督管理部门责令停产停业，直至吊销许可证”。这里应理解为以自然日计算，在365天内属多次违反同一性质的违法行为，并被处以责令停产停业、吊销许可证以外三次行政处罚的，应立案调查，就“365天内”“同一性质行为”“进行过三次行政处罚”等事实进行锁定后进行责令停产停业，直至吊销许可证的行政处罚。三、在行政处罚中，对既有从重情节又有从轻情节的情形，特别是对多次违反同一性质的违法行为，不能简单地理解要进行从重处罚。从长远角度考虑，会丧失当事人或者其他经营主体的投资信心，不利于优化营商环境，但如果从轻处罚，会导致公众安全感降低，质疑执法公平性，认为该局“不作为”，执法过程“走过场”，权威性受到挑战。**，该局从当事人认知和整改程度、违法金额、频次及原因、影响范围、危害后果，以及一般社会经验常识等各种因素综合判断，并有相关证据材料来支撑，作出一般行政处罚，没收违法所得，做到过罚相当和处罚与教育相结合。
思考总结：执法要有温度，也要有力度，是国务院持续推进“放管服”改革，要求执法既严格又包容审慎，兼顾公平与效率。大化瑶族自治县市场监管局采取“刚柔并济”的执法手段，本质是精准监管，既守住底线又释放温度，为实现市场监管、保障公平竞争和消费者权益提供保障，体现了现代治理的精细化与人性化，是实现优化营商环境，公众满意的多方共赢，是实现企业生存与社会效益的多赢的良好举措。
来源:大化瑶族自治县市场监管局
作者:覃利川
编辑:柒燕嫦
校对:洪泉
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信息发布：今日头条
信息来源：食安广西
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